Возможно ли заключить договор подряда с участием другого индивидуального предпринимателя, который будет осуществлять выполнение работ?

Мне предлагают создать индивидуальное предприятие (ИП) и заключить с компанией контракт подряда, согласно которому работать будет другой предприниматель. Однако предлагающая сторона уже достигла предельного количества договоров, и служба безопасности компании может не одобрить еще один.

Основной риск заключается в том, что в случае невыполнения обязательств ответственность может быть возложена на меня. Возможно ли избежать этого риска, например, указав в договоре, что при возникновении спора ответственность будет лежать на другом ИП, фактическом исполнителе?

Переложить риски на другого предпринимателя или организацию невозможно сразу при заключении договора подряда. Тем не менее, можно сначала подписать договор, а затем формально передать его исполнение. Таким образом, отдельным соглашением передаются все права и обязанности из основного договора подряда или только их часть.

Однако для этого все участники сделки, включая меня, заказчика и фактического исполнителя, должны подписать соглашение о передаче договора. Без согласия заказчика нельзя осуществить передачу прав и обязанностей.

Нельзя предсказать, согласятся ли стороны на такое решение, поэтому рассмотрим и другие варианты.

ВАРИАНТ 1: Заключение договора субподряда

Если хочу заключить договор подряда от своего имени и передать выполнение работ другому исполнителю, необходим договор субподряда. При этом я выступаю в роли генерального подрядчика и действую как посредник.

Заказчик и субподрядчик не могут предъявлять претензии друг другу напрямую. Если возникают проблемы, их решение лежит на мне.

Чтобы уменьшить риски, в договор подряда стоит включить условие, что заказчик может предъявлять претензии субподрядчику напрямую, минуя меня.

Также стоит учесть, что деньги за работу изначально поступают ко мне, и субподрядчик может получить оплату только в случае, если это прописано в договоре.

Отказаться от оплаты заказчик не может независимо от того, кто в итоге выполнил работы — подрядчик или субподрядчик. Даже если заказчик не соглашался на привлечение субподрядчика, оплата все равно должна быть произведена.

Риск при взаимодействии с субподрядчиком:

Если субподрядчик выполняет работы некачественно, заказчик предъявляет претензии мне, как генеральному подрядчику.

Обратная ситуация возможна, если заказчик не оплачивает работы. В данном случае субподрядчик не может обратиться напрямую к заказчику, иск подается через меня.

Для уменьшения рисков следует включить в договор условие о возможности заказчика предъявлять претензии субподрядчику напрямую.

Важно также отметить, что при условии неделимости предмета обязательства заказчик имеет право привлечь к ответственности и подрядчика, и субподрядчика.

Рекомендации:

• Убедитесь, что в договоре подряда нет условия о личном выполнении работ, чтобы иметь возможность передать их субподрядчику.
• Согласуйте с заказчиком условия возможности предъявления претензий субподрядчику напрямую.
• При заключении договора субподряда укажите, какие документы и каким образом будут подтверждать выполнение работ субподрядчиком.
• Обратите внимание на вопрос оплаты: предусмотрите в договоре механизм, по которому субподрядчик получит оплату за свои услуги.

Примечание:

Необходимо помнить, что регрессное требование (возможность потребовать возмещения части убытков от субподрядчика) может быть актуальным в случае, если убытки взыскивают только с генерального подрядчика.

ВАРИАНТ 2: Найм исполнителя на работу к себе

Вместо того чтобы заключать договор подряда с другим ИП, вы можете рассмотреть возможность устройства фактического исполнителя к себе на работу. Для этого следует зарегистрироваться как индивидуальный предприниматель (ИП) и заключить с ним трудовой договор на подходящую должность, например, строителя.

Таким образом, вы все равно несете ответственность за выполнение договора подряда, но сотрудника можно будет привлечь к ответственности в случае возникновения проблем. Для этого важно:

1. Включить в трудовой договор работы из перечня Минтруда.
2. Подписать дополнительно к трудовому договору соглашение о полной материальной ответственности.

Без таких шагов взыскание ущерба может оказаться невозможным.

Найм исполнителя по трудовому договору может быть неудобным в связи с обязанностью уплаты налогов (НДФЛ) и страховых взносов, а также предоставлением отчетности в налоговую и СФР. Однако этот способ позволяет переложить часть забот и расходов на исполнителя. Например, представление отчетности в налоговую может быть осуществлено им по нотариально заверенной доверенности.

Тем не менее, доверенность не освобождает вас от ответственности за действия строителя, так как заключение договоров будет происходить от вашего имени. Исключение возможно только в случае превышения им своих полномочий.

Также необходимо выдать приказ о назначении строителя ответственным за охрану труда и безопасную организацию подрядных работ.

Последствия при заключении договора одним ИП, а выполнении работ другим

Важно учитывать, что при таком подходе придется уплачивать налоги и взносы. Просто открыть ИП, заключить договор и получить оплату без последующих действий не удастся – необходимо будет уплачивать налоги на доходы и страховые взносы. Исключение составляет упрощенная система налогообложения (АУСН).

При выборе работы на общей или упрощенной системе налогообложения, также потребуется представлять отчетность в налоговую.

Однако существует риск потери денежных средств. Если договор заключен вами, ответственность по обязательствам будет лежать на вас. Фактический исполнитель может выполнить работы не соответственно дизайн-проекту или санитарным нормам, нарушить сроки, повредить инструмент заказчика – все последствия будут на вас, несмотря на его вину.

Необходимо отметить, что закон не различает имущество физического лица и ИП. Это означает, что ответственность касается всего, что находится в вашей собственности. Имущество, не подлежащее взысканию, например, единственное жилье (квартира), является исключением.

Также возможны штрафы и дополнительные начисления. Если заказчик согласится на подписание договора, зная, что фактический исполнитель – другой ИП, и налоговая инспекция выявит это, она может решить, что заказчик незаконно уменьшил налоговую базу.

Для законного уменьшения налоговой базы необходимо соблюсти два условия:

1. Цель сделки не связана с уменьшением налога.
2. Обязательства по договору исполняет лицо, подписавшее его, или тот, кому законно переданы эти обязательства. В данном случае это условие не выполняется.

Это может привести к дополнительным налоговым обязательствам и штрафам для заказчика. Также заказчик, уплатив налоговые штрафы, может обратиться в суд для взыскания этой суммы с вас.

Пример: Налоговая инспекция начислила заказчику налоги и штрафы на сумму почти 5,5 миллионов рублей по договору подряда. Причиной стало отсутствие у подрядчика и его субподрядчика ресурсов для выполнения договора: отсутствие имущества, транспорта и персонала. Как результат, на объекте работали люди, не связанные с подрядчиком и субподрядчиком.

Заказчик оплатил налоговые штрафы и затем обратился в суд для взыскания суммы с подрядчика.

Дело рассматривалось почти два года, включая Верховный суд, который вернул его в суд первой инстанции на пересмотр. В итоге стороны достигли мирового соглашения, и подрядчик добровольно выплатил указанную сумму.

Часто в договор подряда включают налоговую оговорку о наличии ресурсов для исполнения обязательств перед другой стороной. Этот пункт подтверждает, что вы или ваши сотрудники обладают необходимой квалификацией, ресурсами, инструментами и материалами для выполнения подрядных работ. Ложные утверждения при заключении договора могут повлечь за собой требования о возмещении убытков.

Вывод

Нельзя полностью переложить риски исполнителя при заключении договора от своего имени. Однако подписав договор, можно, если в нем не указано о личном выполнении работ, заключить с реальным исполнителем соглашение о субподряде. Важно оформить письменное соглашение о возможности предъявления претензий заказчиком и субподрядчиком друг к другу, минуя вас.

Еще один вариант – устроить фактического исполнителя к себе на работу, передав ему часть полномочий и заключив с ним договор о полной материальной ответственности. Однако ответственность перед заказчиком и госорганами все равно остается на вас.